Caractère administratif de marchés passés par le CNES
Le cas d’espèce porte sur les marchés passés par le Centre national d’études spatiales (CNES), établissement public national scientifique et technique, à caractère industriel et commercial, portant sur la maintenance des installations et les moyens de fonctionnement du Centre spatial guyanais dans le cadre d’une convention conclue avec l’Agence spatiale européenne prise en application d’un accord signé entre le Gouvernement français et cette agence.
Le marché n’est pas passé par l’Agence spatiale européenne elle-même, qui a le caractère d’une organisation internationale, mais par le CNES, établissement public industriel et commercial de l’État, pour les besoins du centre spatial, en application de l’accord international du 18 décembre 2008 conclu à cette fin entre le Gouvernement français et l’Agence spatiale européenne.
La convention conclue entre le CNES et l’Agence spatiale européenne le 20 mars 2013 prévoit l’application du droit français, plus précisément des règles de passation des contrats du CNES dans la mesure où elles ne sont pas contraires aux obligations du CNES au titre de ladite convention.
Ainsi, et alors même que l’Agence spatiale européenne est, en application de l’article 8 de la convention du 20 mars 2013, associée au processus des décisions relatives à la politique d’approvisionnement du CNES au centre spatial et doit, à ce titre, être invitée à participer aux commissions de sélection des candidatures et aux commissions de choix qui décident de l’attribution des contrats, ceux dont la procédure de passation est contestée ne peuvent être regardés comme des contrats passés conjointement par l’Agence spatiale européenne et le CNES.
Ces contrats sont passés par le CNES en son nom, pour le compte de l’État, et sont régis par la loi française. Les contrats du CNES, passés selon une procédure convenue entre le CNES et l’Agence spatiale européenne et financés majoritairement par celle-ci, relèvent du b) du 13° de l’article 14 de l’ordonnance du 23 juillet 2015 relative aux marchés publics et ne sont, comme tels, pas soumis à ladite ordonnance. Si par suite, ces contrats n’ont pas le caractère de contrats administratifs par détermination de la loi, toutefois ces marchés sont, d’une part soumis à un cahier des clauses administratives particulières élaboré par le CNES, qui renvoie aux différents cahiers des clauses administratives générales applicables aux marchés publics.
Pour les marchés litigieux, est ainsi rendu applicable le cahier des clauses administratives générales des marchés de fournitures courantes et de services ; d’autre part, leur exécution est également régie par le cahier des clauses administratives particulières du CNES, lequel confère à l’établissement public des prérogatives particulières à l’égard de ses cocontractants pour assurer, pour le compte de l’Etat, sa mission régalienne tendant à l’exécution des engagements internationaux liant la France à l’Agence spatiale européenne.
Ce renvoi au cahier des clauses administratives générales des marchés de fournitures courantes et de services et l’application du cahier des clauses administratives particulières du CNES doivent être regardés comme introduisant dans ces contrats des clauses impliquant dans l’intérêt général qu’ils relèvent d’un régime exorbitant de droit public.
L’existence de ces clauses confère par suite à ces contrats un caractère administratif. Les marchés, qui ont pour objet de confier des prestations relatives au transport, à la logistique et à la manutention en contrepartie d’un prix, sont au nombre des contrats de prestations de services dont le juge du référé précontractuel peut connaître.
La circonstance qu’ils ne relèvent pas de l’ordonnance relative aux marchés publics est sans incidence, ces contrats étant régis par la loi française et donc soumis aux principes de liberté d’accès à la commande publique et d’égalité de traitement des candidats et à la règle de transparence des procédures qui en découle.